（资料图）2024年4月18日，平台北京朝阳公园，促销出版各家出版社在忙碌摆书。机构来源：人民视觉

文丨游云庭（上海大邦律师事务所高级合伙人，联合律风知识产权律师。抵制的法）

据媒体报道，险更近日北京上海56家出版机构发公开声明，平台联合抵制京东的促销出版618促销活动方案。从法律风险看，机构京东利用平台优势迫使出版社参加促销，联合律风涉嫌纵向垄断；出版社联合声明是抵制的法协同行为，涉嫌横向垄断。险更今天就和大家聊聊：这次事件中，平台京东和出版社，促销出版谁的机构反垄断法律风险更大？

基本案情：京东发布促销信息称，将于2024年5月19日至6月20日期间，累计8天，全品种图书以20%-30%的折扣参与促销。随后，北京10家出版社和上海出版社经营管理协会的46家会员出版社联合发表声明，明确表示不参与京东促销，并强调不会承担促销期间任何返利成本，但也表达了未来和京东继续合作的意愿。对此京东很低调，除了个别员工发朋友圈倾诉被针对的委屈，官方至今未回应。

一、京东有哪些反垄断违法风险？

一种说法是，由于互联网销售渠道的兴起，以新华书店为代表的传统书店衰落了，导致出版社对于销售渠道的控制力非常弱，现在出版社主要销售渠道只有两个：一个是互联网渠道，另一个是教辅书的渠道。而京东是互联网渠道里图书销售最强的一家。我们先来讨论一个问题，如果京东利用平台优势强制出版社参加促销的，是不是违反《反垄断法》？

1、京东不构成滥用市场支配地位

如果京东作为销售渠道，利用自己的强势地位，强制出版社参加促销，我国反垄断法确实有对此的制约规定，具体是第二十二条第一款的第一项和第五项以及第二款：利用数据和算法、技术以及平台规则，以不公平的低价购买商品滥用市场支配地位。

但适用这个法条的前提是，京东要有市场支配地位，要在相关市场的市场份额达到二分之一。京东于2017年以36%左右的市场份额占据了国内图书零售市场的头把交椅。近年来，由于短视频平台图书销售直播的兴起，京东的市场份额下降了，根据《2023年图书零售市场年度报告》，整个平台电商作为图书销售渠道加起来的码洋比重为41.46%，除了京东，还包括了淘宝天猫、拼多多、当当等平台。所以京东在国内图书零售市场没有市场支配地位。

2、用纵向垄断协议条款认定垄断技术难度大

本次事件中，京东作为销售渠道和出版社是上下游的关系，所以，京东如果强迫出版社参加促销的，也可以适用纵向垄断的兜底条款规制，具体而言，是《反垄断法》第十八条 禁止经营者与交易相对人达成下列垄断协议：……（三）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。

但这条规定要适用到本案，缺乏最高人民法院和市场监管总局公布的典型案例的支持，也缺乏明确的适用标准。目前能查到的涉及电商平台的依据是2022年最高法《关于审理垄断民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》征求意见稿第二十四条：